專利侵權(quán)訴訟案件的證據(jù)方略

發(fā)布于：02-11

??隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)觀念的日益深入人心，專利申請的數(shù)量在節(jié)節(jié)高升，伴隨而來的專利侵權(quán)糾紛也日漸增多。同其他訴訟案件一樣，專利侵權(quán)訴訟案件中證據(jù)也始終處于訴訟的核心地位，但專利侵權(quán)糾紛案件中的證據(jù)相比其他案件又有一定的特殊性。本文分別從原告與被告兩方面結(jié)合筆者自己的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行簡要說明。



原告的舉證和證明



在專利侵權(quán)訴訟中原告應(yīng)首先根據(jù)我國民事侵權(quán)法律規(guī)范規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任的四要件來收集整理證據(jù)，同時(shí)還應(yīng)結(jié)合專利侵權(quán)的特殊性，力爭提交給法院的證據(jù)形成一張完整的證據(jù)鏈，無懈可擊。作為原告，應(yīng)提供以下證據(jù)：



一、權(quán)利證據(jù)



1、原告主體資格證明，自然人的為身份證，企事業(yè)單位的為營業(yè)執(zhí)照或事業(yè)單位登記證。



2、專利權(quán)證書，證明專利權(quán)授權(quán)時(shí)的權(quán)屬狀況。



3、專利登記薄副本。一定意義上來說，專利登記薄副本是比專利證書更為重要的證據(jù)，因?yàn)閷＠C書記載的是專利授權(quán)時(shí)的權(quán)屬狀況，在授權(quán)之后，專利的權(quán)屬狀況可能會(huì)發(fā)生改變，如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓，專利被宣告無效等，這些內(nèi)容在專利證書上是反映不出的，但卻會(huì)在專利登記薄副本上反映出來，但在實(shí)務(wù)中一些專利權(quán)人卻沒有提供，一些司法機(jī)關(guān)對此也沒有給予應(yīng)有的重視。



4、專利授權(quán)公告文本：發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷臑闄?quán)利要求書、說明書、摘要及摘要附圖；外觀設(shè)計(jì)的為公告授權(quán)的圖片或照片及簡要說明



5、專利年費(fèi)收據(jù)：證明專利持續(xù)有效。其實(shí)這一證據(jù)在提供了前述的專利登記薄副本的情況下，是可以不提供的。因?yàn)樵趯＠怯洷「北镜淖畹仔袝?huì)注明“該專利年費(fèi)已繳納至某年某月某日”。司法實(shí)務(wù)中專利權(quán)人提供專利年費(fèi)收據(jù)的證明目的在于說明專利已繳納年費(fèi)，專利持續(xù)有效。但在國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的專利的繳費(fèi)實(shí)務(wù)中，即使專利已被宣告無效，或因沒繳納年費(fèi)而導(dǎo)致專利權(quán)終止后，繳納專利費(fèi)也是可以進(jìn)行的，從而取得專利年費(fèi)收據(jù)。因此通過專利年費(fèi)收據(jù)證明專利持續(xù)有效是不充分的，有時(shí)甚至是錯(cuò)誤的。如此以來，前述的專利登記薄副本就顯得極其重要了。筆者認(rèn)為之所以在實(shí)務(wù)中出現(xiàn)用專利年費(fèi)收據(jù)來證明專利持續(xù)有效，可能是受《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》第四條的影響，該條規(guī)定：專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)提交證明其專利權(quán)真實(shí)有效的文件，包括專利證書、權(quán)利要求書、說明書、專利年費(fèi)交納憑證。這里專利年費(fèi)交納憑證是專利真實(shí)有效的文件之一，卻并未提及專利登記薄副本，不能不說是一個(gè)瑕疵。



6、實(shí)用新型專利檢索報(bào)告：《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律的若干規(guī)定》第八條規(guī)定，提起侵犯實(shí)用新型專利權(quán)訴訟的原告，應(yīng)當(dāng)在起訴時(shí)出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報(bào)告。因此在該司法解釋出臺(tái)后，不少法院在原告提起實(shí)用新型專利侵權(quán)訴訟時(shí)，若沒有提供實(shí)用新型的檢索報(bào)告，法院拒絕受理。但此種做法明顯的不符合民事訴訟法第108條的規(guī)定。隨后最高法院在答復(fù)北京市高級人民法院的請示中明確表示，出具實(shí)用新型的檢索報(bào)告并不是提起實(shí)用新型專利侵權(quán)訴訟的條件。但若不提供檢索報(bào)告，被告提起專利無效宣告請求的，如無其他可以不中止訴訟的情形，人民法院應(yīng)該中止訴訟。筆者曾代理原告在某地中級人民法院提起一實(shí)用新型專利侵權(quán)訴訟，在立案時(shí)，立案庭的法官認(rèn)為筆者沒有提供涉案專利的檢索報(bào)告和專利年費(fèi)的繳費(fèi)收據(jù)，而擬不予受理。經(jīng)過筆者與該院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭的法官溝通，根據(jù)前述的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭的法官給立案庭去電話，案件才得以受理。不過被告很快提起無效宣告請求，案件自然就中止審理了。因此原告在起訴時(shí)最好提供實(shí)用新型專利的檢索報(bào)告，避免案件被中止審理。



二、侵權(quán)證據(jù)



1、書證：通常是公證書，專利權(quán)人通過市場調(diào)查，發(fā)現(xiàn)了侵權(quán)行為后，通常會(huì)向公證機(jī)關(guān)提出申請，對購買侵權(quán)產(chǎn)品的過程及購得的侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行公證或?qū)η謾?quán)現(xiàn)場（如許諾銷售）或?qū)η謾?quán)產(chǎn)品的安裝地進(jìn)行勘查公證，取得公證書，從而證明被告存在侵權(quán)行為。在公證取證的過程中，專利權(quán)人最好主動(dòng)向銷售者索取產(chǎn)品宣傳冊、銷售侵權(quán)產(chǎn)品人員的名片、購貨發(fā)票或收據(jù)，以進(jìn)一步的明確，產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者，同時(shí)專利權(quán)人可要求公證機(jī)關(guān)對前述資料的來源和真實(shí)性作出說明，一并記載在公證書中。另外順便提及一下，在選擇公證機(jī)關(guān)時(shí)，也應(yīng)有所考慮，如在省會(huì)城市，可以選擇省公證處，而不要選擇區(qū)公證處，一則可能區(qū)公證區(qū)缺乏經(jīng)驗(yàn)，二則可能區(qū)公證處出于地方保護(hù)或者擔(dān)心受到打擊報(bào)復(fù)，而以各種理由推托。筆者曾在天津市和鄭州市兩個(gè)城市申請公證時(shí)就碰到這樣的問題，區(qū)公證處推托不予受理，不過天津市公證處和河南省公證處卻及時(shí)的受理了公證申請，并高效的作出了證據(jù)保全公證。



2、物證：專利權(quán)人從市場上購得的侵權(quán)產(chǎn)品。購得的侵權(quán)產(chǎn)品應(yīng)由公證人員封存，并拍照。在提交給法院之前，原告應(yīng)確保封條完好無損，否則被告將可能在質(zhì)證時(shí)提出異議，對侵權(quán)產(chǎn)品不予認(rèn)可。



三、損失證據(jù)



1、專利實(shí)施許可合同：現(xiàn)在司法實(shí)務(wù)中，提供損失證據(jù)的案件較少，客觀原因是此類證據(jù)舉證難度較大，舉證成本較高。因此出現(xiàn)大量的專利權(quán)人通過與他人簽訂專利實(shí)施許可合同，以合同約定的許可使用費(fèi)作為請求賠償?shù)囊罁?jù)。專利實(shí)施許可合同就成為經(jīng)濟(jì)損失的證據(jù)。在國內(nèi)一專利管理先行一步的企業(yè)，通常會(huì)與其業(yè)務(wù)單位簽訂名義上的專利實(shí)施許可合同，并辦理相應(yīng)的備案手續(xù)以及專利許可使用費(fèi)的付款和繳稅憑證，但被許可方實(shí)際并未生產(chǎn)專利產(chǎn)品。此種情形下，合同約定的許可使用費(fèi)不應(yīng)作為賠償?shù)膮⒄找罁?jù)。因?yàn)榇藭r(shí)約定的許可使用費(fèi)已不能客觀反映專利的市場價(jià)值。



2、財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告：根據(jù)專利法的相關(guān)規(guī)定，侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額確定除參照前述的專利許可使用費(fèi)外，還有權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益以及法定賠償。在原告主張以自己所受到到的損失作為賠償數(shù)額的依據(jù)時(shí)，應(yīng)提供自己單位產(chǎn)品獲利情況的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告，以及原告因被告侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)或者被告制造的侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量，兩者相乘之積就是原告的損失數(shù)額的依據(jù)；在原告主張以被告的獲利作為賠償?shù)囊罁?jù)時(shí)，原告通常要申請法院保全被告的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬冊，經(jīng)獨(dú)立的第三方審計(jì)后，以審計(jì)結(jié)論確定被告的侵權(quán)獲利情況，從而明確被告賠償?shù)囊罁?jù)。最后在法定賠償中，原告可提供一些證明被告侵權(quán)情節(jié)及專利產(chǎn)品市場價(jià)值的輔助證據(jù)，作為法院在確定具體賠償數(shù)額時(shí)的參照因素。



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